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Conférences
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<h4>Etienne Cornut,<em> L’identité comme socle du pluralisme juridique calédonien</em>, conférence prononcée lors du colloque « L’identité et le droit », UNC, Nouméa, le 4 novembre 2016 <a title="https://youtu.be/X61ii9aSlwE" href="https://youtu.be/X61ii9aSlwE" target="_blank">https://youtu.be/X61ii9aSlwE <br /></a><br />Etienne Cornut, Le pluralisme juridique calédonien. Assimilationniste ou différentialisme pour la sortie de l'Accord de Nouméa ? conférence prononcée lors du colloque "L'avenir institutionnel de la Nouvelle-Calédonie", UNC, Nouméa, 17 novembre 2017 : <a href="https://webtv.univ-lyon3.fr/videos/?video=MEDIA171121092104170">depuis la WebTV de Lyon 3</a> ; <a href="https://www.youtube.com/watch?v=UhF-AkLuCvM&list=PLJqRixIMtlnQyXWFKaQ4oHlGnfGR4SxxX&index=11">depuis la chaine TV de l'UNC</a></h4>
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L’œuvre de Régis Lafargue : le droit face à la diversité culturelle
Subject
The topic of the resource
Statut civil coutumier
Juridictions coutumières - Compétence
Description
An account of the resource
Conférence donnée par Etienne Cornut, le 29 avril 2024, à la Cour de Cassation, dans le cadre du cycle "Figures de Justice" Le texte de cette conférence a été publié dans la revue <em>Histoire de la Justice</em>, n° 36, 2026, <a href="https://coutumier.unc.nc/items/show/1466"><em>Justice(s) et coutumes autochtones. Regard(s) sur les outre-mer et au-delà</em></a>, p. 287.<br />
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<a href="https://www.courdecassation.fr/agenda-evenementiel/loeuvre-de-regis-lafargue-le-droit-face-la-diversite-culturelle" title="L’œuvre de Régis LAFARGUE : le droit face à la diversité culturelle">https://www.courdecassation.fr/agenda-evenementiel/loeuvre-de-regis-lafargue-le-droit-face-la-diversite-culturelle</a>
Date
A point or period of time associated with an event in the lifecycle of the resource
29 avril 2024
Publisher
An entity responsible for making the resource available
Cour de cassation / Etienne Cornut
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Justice et coutumes autochtones. Extraits
PDF Text
Text
Justice(s) et coutumes
autochtones
Regard(s) sur les outre-mer et au-delà
Sous la direction de Étienne Cornut et Sylvie Humbert
�Sommaire
Préface...............................................................................................................
7
Gilles Rosati
Introduction....................................................................................................
9
Justice et coutumes autochtones, anatomie d’une rencontre..........
9
Étienne Cornut
PARTIE 1
NOUVELLE-CALÉDONIE..............................................................................
17
Préambule.......................................................................................................
19
Rendre la justice en pays-phénix..........................................................
19
Louis-José Barbançon
SOUS-PARTIE 1
LA JUSTICE ET LA MÉMOIRE COLONIALE...................................................
29
Avant la justice coloniale, bribes incertaines sur la justice
coutumière kanak au xix e siècle...........................................................
31
Gwénael Murphy
« Voici ce que j’ai vu. » Les forçats et le châtiment du bagne
sous le regard d’Alphonse Humbert (1844-1922)..............................
43
Louis Lagarde
L’histoire de la Nouvelle-Calédonie
au défi de trois documentaires..............................................................
63
André Bendjebbar
SOUS-PARTIE 2
LA JUSTICE CONTEMPORAINE DU DROIT COUTUMIER.........................
75
Les juridictions judiciaire et administrative face aux coutumes
kanak en Nouvelle-Calédonie...............................................................
77
Caroline Bouix et Charles Froger
Justice et réconciliation en Nouvelle-Calédonie, regards croisés
sur le droit et la coutume.......................................................................
95
Alban Bensa et Daniel Rodriguez
3
�Brèves observations sur la production de la jurisprudence
coutumière par la juridiction civile de Koné dans sa formation
complétée par des assesseurs coutumiers..........................................
119
Yves Ravallec
Nouvelle-Calédonie : (re) légitimer la justice pénale
grâce au droit coutumier ?...................................................................... 125
Sabrina Lavric
Témoignages................................................................................................... 139
Le transfert, de l’État à la Nouvelle-Calédonie, de la compétence
normative du droit civil et du droit commercial............................... 139
Christian Belhôte
Entretien entre Gilbert Kaloonbat Tein et Patrice Godin................ 149
PARTIE 2
AUTRES ESPACES COUTUMIERS.............................................................
161
Coutume judiciaire et pratiques autochtones en pays Maˉ’ohi :
l’exemple des lagons................................................................................ 163
Tamatoa Bambridge
Le droit local de Wallis-et-Futuna. Les complexités
du dualisme normatif, institutionnel et juridictionnel..................... 177
Fannie Duverger
Violence et réconciliation en marge des institutions judiciaires
à Mayotte. La tradition du suluhu, entre communauté
et individu..................................................................................................
191
Betty Baroukh
Méditations politiciennes sur la coutume mélanésienne :
le droit coutumier foncier au Vanuatu et
en Nouvelle-Calédonie, ombres, reflets, perspectives….................. 209
Emmanuel Poinas
Droit canadien et droit autochtone : opposition
ou reconnaissance ?.................................................................................. 223
Sébastien Grammond
Approches décoloniales de la relation des peuples autochtones
à la terre : du droit international à l’Az Mapu au Chili................... 237
Leslie Cloud
4
�Conclusion....................................................................................................... 255
Dire et parler du droit et de la justice................................................. 255
Sylvie Humbert
Postface............................................................................................................. 263
Gilles Rosati
Figures de justice.......................................................................................... 265
Fote Trolue (1948-2024), premier kanak devenu magistrat
judiciaire .................................................................................................... 265
Sylvie Humbert
L’œuvre de Régis Lafargue : le droit face à la diversité culturelle. 287
Étienne Cornut
S’engager pour la justice
Le combat de l’abolitionniste Casamayor............................................ 321
Jean-François Petit
Varia................................................................................................................... 331
Les Habitants indiens de Pondichéry à la Chambre
des députés, ou la reconquête des droits indigènes......................... 331
Pierre-Nicolas Barenot
Une justice rapide, une justice défaillante ?
La « déplorable erreur » des juges coloniaux dans l’affaire
Marie-Louise Lambert (Martinique, 1823-1827)................................. 353
Gwenaëlle Callemein
Résumés – Abstracts / Mots clés- Keywords..................................... 371
Recensions....................................................................................................... 387
Fabien Conord, Les Derniers Juges de paix français. Autopsie
d’une profession, Presses universitaires de Dijon, 2025, 130 p...... 387
Didier Cholet
Marie Houllemare, Justices d’empire. La répression
dans les colonies françaises au xviiie siècle, PUF, 2024, 448 p,
Éditions de la Sorbonne, 2024, 440 p.................................................. 391
Jean d’Andlau
5
��Préface
Gilles Rosati
Premier président de la cour d’appel de Nouméa (2018-2025)
Comme cela avait été le cas en 2018 en Martinique, le chemin tracé par
l’Association française pour l’histoire de la justice et son président Denis Salas a
croisé ma route, cette fois-ci dans un autre outre-mer, celui de la Nouvelle-Calédonie de 2023. Point de hasard à cela tant les événements passés qui sont ceux
de l’histoire et de la justice en outre-mer éveillent l’intérêt de l’historien mais
doivent structurer le schéma de pensée du magistrat appelé à exercer en ces lieux.
Si le thème de l’esclavage était celui des travaux de 2018 aux Antilles, celui
de la coutume kanak (mais aussi l’histoire du bagne calédonien) a été choisi pour
le déplacement de la délégation de l’AFHJ emmenée par Denis Salas en NouvelleCalédonie du 17 mai au 3 juin 2023. Avant même de venir exercer à Nouméa à
partir de 2018, j’avais considéré que la question de l’appréhension de la coutume
kanak par le juge métropolitain, et plus largement le sujet du pluralisme juridique
en outre-mer, méritait de trouver sa place au sein de la première session de formation à l’ENM consacrée à « L’acte de juger dans les tourmentes de l’histoire » que
j’avais eu l’honneur de coanimer.
Ainsi en 2012, dans ce cadre, il nous avait été donné à entendre la contribution de Régis Lafargue qui avait été conseiller à la cour d’appel de Nouméa, sur la
coutume de Nouvelle-Calédonie, synthèse essentiellement tirée de ses ouvrages,
La coutume judiciaire en Nouvelle-Calédonie (2003) et La coutume face à son destin
(2010). Ces livres, comme le travail effectué en 2018 par Étienne Cornut et Pascale
Deumier La coutume kanak dans le pluralisme juridique calédonien (2018) constituent
à mon sens le vade-mecum indispensable à tout magistrat nommé à Nouméa.
Mais, au-delà de ces éminents auteurs, il fallait donner la parole à d’autres
acteurs, coutumiers, juges, universitaires : c’est le sens de la démarche de l’AFHJ
qui a pu recueillir lors de sa mission les contributions qui enrichissent l’ouvrage que
vous tenez entre vos mains. Les propos ne sont pas seulement des témoignages de
la situation actuelle mais ils ouvrent également d’intéressantes pistes d’évolution.
C’est donc à une réflexion renouvelée sur la place de l’histoire, de la mémoire et
de la justice à laquelle vous convie cet ouvrage. Mais cette réflexion est elle-même
chahutée par les graves événements de mai 2024 qui nous invitent à de nouveaux
décryptages ; car le présent fait sans cesse irruption dans nos vies et bouscule nos
analyses pour inscrire une nouvelle page d’histoire.
À Fote Trolue, juge et sage à la fois, qui nous a quittés le 29 avril 2024.
7
��Introduction
Justice et coutumes autochtones,
anatomie d’une rencontre
Étienne Cornut
Professeur de droit privé à l'Université Jean Monnet Saint-Étienne, CERCRID
Dans les outre-mer de la République française, loin du dogme de la plénitude
hégémonique de la norme de source étatique, des normes de sources traditionnelles
trouvent encore aujourd’hui un champ d’expression dans la régulation des rapports
sociaux. Sans entrer dans les débats sur la notion même de pluralisme juridique,
dont il existe autant de définitions que d’auteurs ayant étudié la question, selon
leur discipline (droit, sociologie, anthropologie, philosophie, etc.), leurs axes de
recherches ou leur approche méthodologique (théorique, dogmatique, empirique,
etc.), parce que justement la notion embrasse une très grande variété de situations, on dira que le pluralisme juridique implique une « existence simultanée,
au sein d’un même ordre juridique, de règles de droit différentes s’appliquant à des
situations identiques », et la « coexistence d’une pluralité d’ordres juridiques distincts
qui établissent ou non entre eux des rapports de droit 1 ». Au-delà de cette variété,
les pluralismes juridiques traduisent, au sens politique, « un ensemble de doctrines
mettant en cause l’ identification exclusive du droit à l’État 2 ». Dans un système de
pluralisme juridique, la norme n’est pas seulement celle de l’État, elle est aussi celle
qu’un ensemble territorial au sein de cet État peut se donner à lui-même et/ou celle
qu’une communauté de cet État, mais distincte de la communauté majoritaire de
ce même État, se donne également à elle-même. Dans le premier cas le pluralisme
juridique est de nature territoriale, dans le second il est de nature personnelle 3. Les
deux peuvent cohabiter sur un même ensemble, comme c’est le cas, justement, en
Nouvelle-Calédonie où coexistent, en droit civil, des normes de sources étatique
1. Jean-Guy Belley, « Pluralisme juridique », in André-Jean Arnaud (dir.), Dictionnaire encyclopédique de
théorie et de sociologie du droit, 2e éd. LGDJ, 1993. Sur ces définitions des pluralismes juridiques, adde Hugues
Moutouh, v. « Pluralisme juridique », in Denis Alland et Stéphane Rials (dir.), Dictionnaire de la culture
juridique, éd. Lamy-PUF, 2003, p. 1158 ; Jacques Vanderlinden, Les pluralismes juridiques, Éd. Bruylant,
2013 ; Albane Geslin, « Une brève historiographie de “pluralisme juridique” : quand les usages d’une notion
en font un instrument de luttes politiques », Clio@Themis https://publications-prairial.fr/cliothemis/index.
php?id=650 ; Joël Moret-Bailly, « Ambitions et ambiguïtés des pluralismes juridiques », Droits 2002/1, no 35 ;
p. 195 et s. https://droit.cairn.info/revue-droits-2002-1-page-195?lang=fr.
2. Norbert Rouland, « L’interculturalité dans la justice », Les cahiers de la justice, 2021/4, p. 679 et s., spéc. p. 681.
3. Sur cette distinction appliquée aux outre-mer, v. Valérie Parisot et Sandrine Chaillé de Néré, v. « Pluralisme
juridique », in Géraldine Giraudeau, Mathieu Maisonneuve (dir.), Dictionnaire juridique des outre-mer, éd.
LexisNexis, 2021, p. 433 et s.
9
�Justice(s) et coutumes autochtones
(le code civil français), des normes de source locale écrite (le code civil calédonien)
et orale (la coutume kanak), dotées d’égale juridicité.
En ce qui concerne la norme traditionnelle et sa place dans le système juridique
d’un État, on dira que le pluralisme est normatif lorsque la coutume occupe une
place par la seule volonté de la communauté qui la façonne, la respecte et l’exprime,
mais sans nécessité d’être juridiquement reconnue par l’État. La place de la coutume,
dans ce cadre, est avant tout sociologique, globale, car elle investit tous les espaces
de la vie sociale, sans considération de la place qu’elle devrait occuper juridiquement
ratione personae, ratione materiae ni ratione loci. Le pluralisme devient juridique
lorsque la coutume est directement applicable aux rapports juridiques interpersonnels,
par le truchement des statuts personnels particuliers de l’article 75 de la Constitution, ou bien à certains espaces coutumiers, sur les terres dites « coutumières », ou
encore qu’elle l’est indirectement, par la reconnaissance d’autorités et institutions
coutumières, et son rôle dans plusieurs pans de la vie sociale des communautés
concernées. La place de la coutume, dans ce cadre, est forte puisque juridiquement
reconnue, mais incomplète dès lors qu’elle ne l’est que pour des rapports juridiques
déterminés, à l’exclusion des autres, et ce par délégation de l’État.
Parfois, les deux formes de pluralisme se recoupent, par exemple en Nouvelle-Calédonie, dans les rapports juridiques familiaux entre Kanak de statut
coutumier vivant en tribus, de surcroît sur terres coutumières. Mais le plus souvent elles s’opposent, par exemple à Mayotte où la coutume, en théorie largement
dépossédée de juridicité et en pratique non appliquée par les acteurs juridiques et
juridictionnels même dans ses maigres espaces, est cependant encore largement
respectée par les Mahorais ; ou inversement, en Nouvelle-Calédonie, pour des
Kanak de statut coutumier qui vivent à Nouméa, loin des influences coutumières
et pour lesquels la juridicité de la coutume dans les rapports familiaux peut n’avoir
aucun sens. Le fait que la coutume ne soit pas juridiquement reconnue n’empêche
pas, toutefois, sa prise en considération par la norme étatique et le juge chargé de
l’appliquer. Ainsi en Polynésie française et alors même que le statut particulier
n’y est plus reconnu, l’adoption fa’a’amu a pu avoir les honneurs de la Cour de
cassation 4, consacrant la position défendue localement par la cour d’appel de
Papeete. Le cas se pose également – voire principalement – pour le droit pénal où
la coutume, bien que dénuée de toute juridicité, ne peut conduire la justice pénale
à totalement ignorer le contexte coutumier dans lequel l’infraction s’est réalisée et
dans lequel le lien social, rompu par l’infraction, devra être rétabli.
Dans ces espaces d’outre-mer et pour les populations qui y vivent, la norme
traditionnelle s’immisce souvent dans le prétoire, qu’elle y soit ou non directement
invitée, donnant à l’office du juge un rôle singulier, celui d’appliquer une norme, à
tout le moins de la prendre en considération, norme le plus souvent orale, qui n’est
pas la sienne et pour laquelle il n’a pas été formé. Certains de ces magistrats en ont
fait témoignage. C’est le cas de Paul Guy, affecté aux Comores et à Madagascar,
qui a proposé une traduction du Minhâdj Al Talibin éditée au début des années
4. Cass. Civ. 1re, 21 septembre 2022, no 21-50.042, D. 2022. 2134, note Maxime Barba et Guillaume Millerioux ;
RTD civ. 2022, p. 877, obs. Anne-Marie Leroyer ; Rev. crit. DIP 2023, p. 227, note Sandrine Chaillé de Néré.
10
�Étienne Cornut
1950 5, qui demeure la source principale de la coutume mahoraise, dont il tira
un Cours de droit musulman aux Comores 6. C’est le cas d’Éric Rau, en poste à
Nouméa entre octobre 1933 et janvier 1938, qui publia en 1944 un ouvrage sur
les Institutions et coutumes canaques 7, parfois encore cité dans des arrêts récents 8,
ou plus récemment de Régis Lafargue. Les exemples pourraient être multipliés
de ces magistrats ayant officié dans les colonies et aujourd’hui dans ces outremer et qui, confrontés au pluralisme normatif, ont voulu témoigner d’un « autre
apprentissage des normes juridiques 9 ».
C’est un truisme que de dire qu’exercer la justice dans les outre-mer est, pour
ces magistrats, une fonction éminemment singulière 10. Singulière en première
évidence par l’éloignement et, pour certains postes, par l’isolement géographiques
du Palais, dans un ressort souvent vaste, dont découle la nécessité et la fréquence,
ici plus qu’ailleurs, d’audiences foraines, dans des zones souvent reculées, accessibles
uniquement par avion, bateau ou même parfois pirogue 11. Il faut alors imaginer un
magistrat, isolé avec son greffe, dans un environnement composé majoritairement
sinon quasi exclusivement de justiciables issus des communautés dites autochtones.
Comment ce juge pourrait-il rendre la justice sans considération de cet environnement ? Comment prétendre au monisme du droit étatique et attendre des justiciables
qu’ils comprennent la décision de justice qui s’impose à eux ? La justice, bien que
rendue au nom du peuple français, ne peut s’abstraire de cette réalité, même si les
principes fondamentaux demeurent, évidemment, jusqu’aux confins du territoire de
la République. Cette réalité est celle des juridictions installées à Wallis-et-Futuna, en
Nouvelle-Calédonie pour les sections détachées de Koné en province Nord et Lifou
en province des îles Loyauté, en Polynésie française pour les sections détachées à
Uturoa aux îles du vent et à Nuku-Hiva aux îles Marquises, ou encore en Guyane
pour rendre la justice accessible aux communautés vivant dans la forêt amazonienne.
Singulière parce que ces juridictions s’inscrivent dans un contexte historique métissé, mêlant l’histoire des populations installées de longue date (créoles,
mahoraises, kanak, polynésiennes, amérindiennes, etc.) à l’histoire coloniale et
à la façon dont la France a construit sa relation avec ces espaces (colonie de peuplement, colonie pénitentiaire, bagne, application et rigueur de l’indigénat, etc.)
et la manière dont cette relation a évolué au tournant de l’éclatement de l’empire
colonial, dont découle un statut institutionnel quasiment unique à chaque territoire
ultramarin, autant qu’un environnement contemporain, social et culturel tout aussi
particulier. C’est pourquoi les juridictions ont souvent, aujourd’hui encore, une
5. Minhâdj at Tâlibin, Le guide des étudiants et l’auxiliaire des mouftis dans la doctrine juridique : essai de
traduction juxtalinéaire du Traité de jurisprudence musulmane châféite de l’Imâm An-Nawawî (1233-1278),
traduction présentée à Mayotte en 1952 et polycopiée par la cour d’appel de Madagascar, 1952.
6. Paul Guy, Cours de droit musulman chaféite comorien à l’usage des cadis du territoire des Comores, Dzaoudzi, 1951.
7. Éric Rau, Institutions et coutumes canaques, 1944, rééd. L’Harmattan, coll. « Fac-similé », 2005.
8. CA Nouméa, 6 septembre 2018, RG no 17-58, à propos du mariage coutumier.
9. Florence Renucci, « Les magistrats dans les colonies : un autre apprentissage des normes juridiques ? », Les
cahiers de la justice, 2016/4, p. 689-697. Adde Florence Renucci (dir.), Dictionnaire des juristes. Colonies et
outre-mer xviiie-xx e siècle, Presses universitaires de Rennes, 2022, 432 p.
10. Voir le documentaire d’Éric Beauducel, Une justice entre deux mondes, Ekla Production, 2010.
11. Art. R. 552-18 COJ pour les sections détachées du TPI de Papeete.
11
�Justice(s) et coutumes autochtones
composition différente de leur équivalent hexagonal, notamment par un échevinage plus fréquent, justement pour tenir compte du contexte social particulier. En
Nouvelle-Calédonie c’est le cas, notamment, du tribunal mixte de commerce 12 ou
du tribunal correctionnel 13, juridictions composées de magistrats professionnels
et d’assesseurs issus de la société professionnelle ou civile. Des juridictions ad hoc
sont créées, également échevinales, n’existant que sur une collectivité et ayant
compétence dans ce seul ressort : le tribunal foncier en Polynésie française 14, les
juridictions civiles en formation coutumière en Nouvelle-Calédonie 15 dont il sera
beaucoup question dans ce numéro.
S’ensuivent dans ces juridictions confrontées au pluralisme juridique ou normatif, de façon plus ou moins importante selon les matières en jeu et la force des
normes traditionnelles, des normes locales voire des valeurs culturelles propres à la
société concernée, une sorte de « compétition entre des héritages culturels différents et
entre des systèmes juridiques et des systèmes de valeurs 16 ». Cette compétition induit
la création de deux autres normes, par bien des égards syncrétiques, qui s’intercalent entre le droit de l’État et la norme traditionnelle 17. La première relève des
normes dites secondaires : elle va réglementer les modalités de cette rencontre et
de gestion du pluralisme juridique, que l’on qualifiera de droit de la coutume. Ces
règles, de source écrite (nationale ou locale) ou jurisprudentielle, permettent de
définir, notamment, le champ d’application personnel et matériel de la coutume,
ses modalités d’application, les aspects procéduraux de l’application de la coutume,
de preuve par exemple, ou encore le rôle des autorités et institutions coutumières
dans le processus juridictionnel. La seconde norme syncrétique créée par cette
rencontre entre les cultures relève du domaine des normes dites primaires, que
l’on qualifiera de droit coutumier. De source jurisprudentielle, le droit coutumier
va apporter une réponse de fond à un problème donné, en application de la norme
traditionnelle autochtone, mais par une interprétation de cette norme nécessairement revisitée à l’aune, notamment, des valeurs et principes fondamentaux dont
la juridiction étatique est garante du respect. C’est pourquoi le droit coutumier
n’est pas la coutume, il n’est qu’une interprétation de la coutume par la juridiction.
C’est cette singularité de l’office du juge dans sa rencontre avec les coutumes
autochtones que propose d’aborder ce no 36 de la revue Histoire de la justice, publiée
par l’Association française d’histoire de la justice (AFHJ), avec le soutien du Centre
de recherches critiques sur le droit (CERCRID) et du Centre de recherche sur les
relations entre les risques et le droit (C3RD). Intitulé « Justice(s) et coutumes autochtones. Regard(s) sur les outre-mer et au-delà », ce numéro trouve son origine dans
le déplacement de plusieurs membres de l’AFHJ en Nouvelle-Calédonie au mois
12. Art. L. 721-1 et s. code de commerce de Nouvelle-Calédonie.
13. Art. L. 562-9 et -10 COJ.
14. Art. L. 552-9-1 et s., art. R. 552-22-4 s. COJ.
15. Art. L. 562-20 et s. COJ.
16. Régis Lafargue, Le chemin, le geste et la parole. De la norme autochtone au droit coutumier kanak, éd.
Dalloz, 2017, p. 2.
17. Voir notamment Ghislain Otis, Jean Leclair et Sophie Thériault, La vie du pluralisme juridique, éd.
LGDJ, Droit et Société, 2022.
12
�Étienne Cornut
de mai 2023, concomitamment à une mission de recherche et d’enseignement de
l’auteur de ces lignes à l’université de la Nouvelle-Calédonie (UNC).
Outre un séminaire organisé à l’UNC sur la justice des mineurs en partenariat
avec le Laboratoire de recherches juridique et économique (LARJE EA 3329) et sous
la direction de Sabrina Lavric, plusieurs rencontres et entretiens ont été organisés
avec les chefs de cours – dont le Premier président Gilles Rosati qui ouvre et clôt ce
numéro –, des magistrats et greffiers, bâtonnier et avocats, ainsi que des autorités
coutumières. Ce numéro témoigne de l’intérêt renouvelé de l’association sur la place
de la justice et de la mémoire dans les anciennes colonies et dans les actuels outre-mer
français. On se souvient notamment du numéro sur la justice face aux esclavages, des
Antilles à l’île Bourbon 18, ou celui sur la Guyane 19, qui partage avec la NouvelleCalédonie une histoire lourde d’ancienne colonie pénitentiaire.
Les contributions rassemblées ont pour objectif, non de dresser un état des
lieux complet de la rencontre entre la justice et les coutumes dans les outre-mer
de la République française, mais plus modestement de donner une certaine vision
de la justice confrontée, dans ces territoires, autant à son propre passé d’une justice coloniale ou perçue comme telle qu’à sa rencontre contemporaine avec les
coutumes autochtones.
Le préambule de Louis-José Barbançon, sans aucun doute le plus fin spécialiste de l’histoire de la Nouvelle-Calédonie, en particulier du bagne et de la société
coloniale 20, offre une vision croisée tout à fait saisissante du passé et du présent. La
violence coloniale est en Nouvelle-Calédonie partout présente, dans les prétoires,
mais aussi – ce qui est beaucoup moins étudié – dans les pratiques administratives.
Elle touchait aussi bien les Kanak que les autres communautés étrangères, nous
dit Louis-José Barbançon, que les bagnards, comme le montre le témoignage très
précis, qui n’a été découvert que très récemment, du forçat Alphonse Humbert 21.
Cette violence judiciaire et administrative coloniale se retrouve dans d’autres
espaces de l’empire français. C’est ce que montre en particulier l’activité de la Cour
prévôtale de la Martinique, tribunal spécialisé dans la répression de l’empoisonnement ayant officié entre 1822 et 1826, dont une femme libre de couleur, MarieLouise Lambert, « va devenir, malgré elle, le reflet des injustices commises 22 » par
cette juridiction d’exception. Sur ces aspects, l’ouvrage de Marie Houllemare sur
les Justices d’empire apporte un éclairage plus large, par une analyse des archives
judiciaires, administratives et diplomatiques concernant la répression coloniale
dans plusieurs espaces coloniaux 23. Cette violence judiciaire, parfois même exercée
18. Jean-Paul Jean, Sylvie Humbert, Olivier Pluen et André Bendjebbar (dir.), Justice et esclavage, Histoire de
la justice, no 31, éd. La Documentation française, 2021.
19. Sylvie Humbert et Yerri Urban (dir.), Justices en Guyane. À l’ombre du droit, Histoire de la justice, no 26,
éd. La Documentation française, 2016.
20. Voir en particulier Louis-José Barbançon, Le Mémorial du bagne calédonien. Entre les chaînes et la terre,
éd. Au vent des îles, 2020, ouvrage riche d’une magnifique documentation iconographique.
21. Voir la contribution de Louis Lagarde.
22. Voir la contribution de Gwenaëlle Callemein.
23. Voir la recension de Jean D’Andlau.
13
�Justice(s) et coutumes autochtones
à l’encontre de magistrats dans des périodes troublées de l’histoire 24, a été bien
souvent dénoncée et combattue, de façon plus globale, par d’autres magistrats,
comme en témoigne le combat de Casamayor 25.
L’histoire du droit et la comparaison des droits contemporains montrent
que cette rencontre de la justice avec la norme coutumière est une constante
historique et spatiale, suscitant un intérêt sans cesse renouvelé de la recherche. Le
projet mené par les professeurs Sylvain Soleil et Nicolas Cornu-Thénard d’une base
internationale de données sur les droits coutumiers, qui a pour objectif d’offrir un
accès direct et ouvert à un très grand nombre de coutumiers du monde, sur une
échelle de temps très longue, en est l’une des dernières illustrations 26.
Dans l’espace français, la Nouvelle-Calédonie est indéniablement le terrain le
plus avancé en termes de reconnaissance juridique et juridictionnelle de la norme
coutumière. Il n’en a pas toujours été ainsi, et aux quelques bribes d’une justice
coutumière à l’époque précoloniale 27 s’est institutionnalisé un véritable déni de
justice à l’endroit des litiges concernant les « indigènes canaques 28 », ce jusqu’à la
fin des années 1980. Le regard d’André Bendjebbar sur plusieurs documentaires
évoquant « les drames, les assassinats, les crimes commis au cours de ces dernières
décennies en Nouvelle-Calédonie », donne à voir une histoire judiciaire tourmentée 29.
Les juridictions civiles en formation coutumière, mises en place au début des
années 1990, appliquent désormais la coutume kanak dans les rapports juridiques
relevant du droit civil 30, donnant naissance à un droit civil coutumier kanak 31.
Cette « coutume judiciaire », aujourd’hui facilement accessible 32, qui doit tant au
« magistrat-chercheur » qu’était Régis Lafargue 33, est le fruit d’une savante – mais
parfois fragile – alchimie entre le juge professionnel et les assesseurs coutumiers.
Les témoignages des magistrats affectés à la section détachée de Koné 34, ou celui
de Fote Trolue, premier Kanak devenu magistrat judiciaire 35 (mais qui n’a jamais
officié au sein des juridictions en formation coutumière), comme celui de Gilbert
Kaloonbat Tein 36, sous le regard des anthropologues 37, sont la démonstration
24. Voir la recension de Didier Cholet.
25. Voir la contribution de Jean-François Petit.
26. Voir le site de cette base de données hébergée par la Société de législation comparée : https://www.legiscompare.fr/web/?Base-Internationale-de-Donnees-sur-les-Droits-Coutumiers.
27. Voir la contribution de Gwénael Murphy.
28. Isabelle Merle et Adrian Muckle, L’ indigénat. Genèses dans l’empire français. Pratiques en Nouvelle-Calédonie, Éd. du CNRS, 2021.
29. Voir la contribution d’André Bendjebbar.
30. Voir la contribution de Caroline Bouix et Charles Froger.
31. Antoine Leca, Précis de droit civil coutumier kanak, éd. PUNC, 2019.
32. La base de données « Droit coutumier kanak en Nouvelle-Calédonie » (dir. Étienne Cornut), hébergée par
l’UNC, donne notamment accès à plus de 1 400 décisions de justice rendues depuis 1990 par les juridictions
en formation coutumière : https://coutumier.unc.nc.
33. Voir la contribution d’Étienne Cornut.
34. Voir les témoignages de Daniel Rodriguez et Yves Ravallec.
35. Voir la contribution de Sylvie Humbert.
36. Voir la contribution de Patrice Godin.
37. Voir le témoignage d’Alban Bensa.
14
�Étienne Cornut
des interdépendances qui se nouent entre le monde du droit et celui des normes
traditionnelles. En théorie cantonnée au droit civil par le truchement du statut
personnel coutumier ou les terres coutumières 38, la coutume n’est toutefois pas
absente des autres ordres juridictionnels, en particulier pénal 39 et administratif 40.
Elle est également présente, mais de façon parfois marginale, dans les débats sur
le transfert de la compétence normative de l’État vers la Nouvelle-Calédonie en
matière de droit civil et commercial, qui permet d’entrevoir un « droit mosaïque 41 ».
La norme autochtone trouve également sa place dans les autres outre-mer :
soit directement par la reconnaissance d’un statut personnel particulier au sens de
l’article 75 de la Constitution, à Wallis-et-Futuna 42 et à Mayotte 43 ; soit indirectement en Polynésie française 44 ou en Guyane 45 par l’intégration de spécificités
coutumières, pour la gestion des espaces terrestres et maritimes notamment, en lien
avec les cultures locales. Ce qui frappe dans ces exemples est l’extrême diversité des
figures du pluralisme juridique et/ou normatif dans les outre-mer de la République,
de leur gestion variable, voire diamétralement opposée, par le droit étatique 46.
Sans pouvoir évidemment embrasser tous les espaces, traduisant un choix
éditorial, le dossier présente quelques cas étrangers de rencontre entre justice et
normes autochtones : au Vanuatu, dans une vision contemporaine et en comparaison avec la Nouvelle-Calédonie 47, à Pondichéry, dans une vision historique 48,
au Canada 49 et au Chili 50 dans une approche contemporaine.
Le dossier se clôt de façon à la fois pessimiste et optimiste, sur le rôle de
la justice et de ses acteurs dans leur rencontre avec le pluralisme normatif, de
l’implication des coutumiers dans l’œuvre de justice à toutes ses étapes (médiation
pré-juridictionnelle, instruction et jugement, exécution de la peine), y compris
pénale, en particulier concernant les mineurs 51.
Ce no 36 de la revue Histoire de la justice s’ouvre en tout cas sur le souhait
qu’il saura intéresser le lecteur et susciter en lui de nouvelles réflexions.
38. Art. 7 et 18 de la loi organique no 99-209 du 19 mars 1999 relative à la Nouvelle-Calédonie.
39. Voir la contribution de Sabrina Lavric.
40. Voir la contribution de Caroline Bouix et Charles Froger.
41. Voir le témoignage de Christian Belhôte.
42. Voir la contribution de Fanny Duverger.
43. Voir la contribution de Betty Baroukh. Sur Mayotte de façon plus générale, v. Élise Ralser, Hugues
Fulchiron, Aurélien Siri, Étienne Cornut (dir.), La place de la coutume à Mayotte, rapport IERDJ, 2022,
522 p. https://gip-ierdj.fr/fr/publications/la-place-de-la-coutume-a-mayotte.
44. Voir la contribution de Tamatoa Bambridge.
45. Sylvie Humbert et Yerri Urban (dir.), Justices en Guyane. À l’ombre du droit, préc.
46. Étienne Cornut, « La coutume mahoraise et les statuts personnels dans les outre-mer de la République.
Approche comparative (Mayotte, Nouvelle-Calédonie, Wallis-et-Futuna) », in La place de la coutume à Mayotte,
2022, op. cit., p. 447-465.
47. Voir la contribution d’Emmanuel Poinas.
48. Voir la contribution de Pierre-Nicolas Barenot.
49. Voir la contribution de Sébastien Grammond.
50. Voir la contribution de Leslie Cloud.
51. Voir la conclusion de Sylvie Humbert.
15
�
Dublin Core
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Title
A name given to the resource
Justice(s) et coutumes autochtones. Regard(s) sur les Outre-mer et au-delà
Subject
The topic of the resource
Juridictions coutumières - Compétence
Description
An account of the resource
Revue Histoire de la Justice n° 36
Cet ouvrage est le fruit d'une enquête de l'Association française pour l'Histoire de la Justice sur la justice dans les outre-mer afin d'en mieux saisir la spécificité. En Guyane, aux Antilles, à Mayotte, à La Réunion, et en Nouvelle-Calédonie la persistance de la coutume, mémoire vivante d'une partie de la population et acte de résistance à des tentatives de sujétion coloniale dans des territoires où le multiculturalisme est très présent, a interrogé les auteurs.
L'extrait permet d'avoir accès au sommaire de l'ouvrage et à l'introduction rédigée par Étienne Cornut, "Justice et coutumes autochtones, anatomie d’une rencontre"
Publisher
An entity responsible for making the resource available
La Documentation française
Date
A point or period of time associated with an event in the lifecycle of the resource
2026
Contributor
An entity responsible for making contributions to the resource
Sous la direction de Etienne CORNUT et Sylvie HUMBERT
Source
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coutume
droit coutumier
juridiction coutumière